阅读前言

创业的起点，往往始于一份合同——租房、采购设备、招聘员工、签署意向协议。但此时的公司，在法律上还是个“胎儿”，尚未取得独立法人资格。这些在“出生前”签订的合同，法律上称为先公司合同。

一旦公司顺利成立，这些合同还算数吗？由谁来履行？如果公司最终没能开起来，签字的股东要个人承担全部责任吗？

新《公司法》第44条为这些问题划定了清晰的边界。这套规则不仅关乎创业初期的风险控制，更是每一位创业者必须掌握的“保命常识”。

1、为什么要有“先公司合同”规则？

公司设立需要一个过程，短则数周，长则数月。在这个过程中，设立中的公司虽然没有法人资格，但经营活动已经展开。这就产生了一个法律难题：这些“胎儿期”签订的合同，权利义务该由谁承担？

新《公司法》第44条正是为此而设。它根据不同情形，明确了合同责任的归属规则，实现了从“设立中公司”到“成立后公司”的平稳过渡，同时也保护了合同相对方的合法权益。

这套规则的核心逻辑可以概括为：谁签约、谁知情、谁担责

2、情形一：

股东以“公司名义”签约 →公司成立后公司担责

这是最清晰、争议最少的情形。

如果股东在签订合同时，明确是以“设立中的XX公司”名义进行的，比如在合同上加盖了“XX公司（筹）”的印章，或者在合同首部写明“代表设立中的XX公司”，那么：

法律定性：股东的行为属于职务行为，相当于公司的临时代理人

责任归属：合同的权利义务自公司成立之日起，自动由公司承受

类比理解：如同胎儿出生后，之前为胎儿购置的婴儿用品自然归婴儿所有

这一规则的法律基础是民法典第75条第1款和公司法解释三第3条，现已被新《公司法》第44条第1款吸收。

给创业者的提示：筹备期间签订合同，务必在合同文本中明确“为设立XX公司”的身份。这一行字，是切割个人责任与公司责任的第一道防火墙。

3、情形二：

股东以“自己名义”签约，且对方不知道是为公司 → 对方有选择权

这是实践中争议最多、风险最大的情形。

如果股东以个人名义签订合同，且没有向对方披露是为设立中的公司而签，那么根据民法典第926条关于隐名代理的规定：

合同相对性：股东是合同的直接当事人，应当承担合同责任

对方的选择权：公司成立后，对方有权在“股东”和“公司”之间择一主张权利

选择限制：一旦选定责任主体，不得再行变更

关键问题：如何判断对方“知道还是不知道”？

法律上的判断标准是客观证据，而非口头陈述。如果合同文本、往来邮件、微信聊天记录中没有任何提及“为设立公司”的内容，那么法律上就推定对方“不知道”。股东事后声称“我告诉过他”，如果没有证据，法院不予采信。

这一规则体现了法律对交易安全的保护——对方是基于对签约股东个人的信赖而交易的，应当保留选择权。

4、情形三：

股东以“自己名义”签约，但对方知道是为公司 → 只能找公司

这是对情形二的补充。

如果股东以个人名义签约，但有充分证据证明对方在签约时知道或应当知道股东是在为设立中的公司从事民事活动，那么根据民法典第925条关于显名代理的规定：

直接约束：合同直接约束对方和成立后的公司

股东退出：股东个人不承担合同责任

例外情况：公司最终未成立的，由全体设立股东承担连带责任

哪些证据可以证明“知道”：

合同文本中提及“为筹备XX公司所签”

往来邮件中明确讨论“公司成立后如何履行”

对方知晓公司设立进程并参与讨论

对方开具的发票抬头是拟设立的公司名称

这一规则平衡了股东个人责任与公司独立人格的关系——当对方已经知情，其交易信赖的基础是未来成立的公司，而非股东个人。

5、特殊情形：

公司设立失败怎么办？

这是最残酷的场景。如果公司最终没能成立，上述所有规则都要重新调整。

新《公司法》第44条第2款明确规定：公司设立失败的，设立时的股东对设立行为产生的债务承担连带责任。

这意味着：

债权人可以找任何一个设立股东要求全额清偿

清偿后的股东可以按内部约定向其他股东追偿

股东之间的内部约定不得对抗外部债权人

给创业合伙人的警示：设立阶段的每一笔债务，都是全体设立股东的连带责任。签合同前要想清楚：如果公司没开成，这个债我还得起吗？合伙人跑了我能扛得住吗？

6、延伸情形：

设立过程中造成他人损害怎么办？

还有一种特殊情形：股东在筹备期间租赁场地、进行装修，过程中可能造成他人人身或财产损害（如装修工人受伤、邻居房屋受损）。

新《公司法》第44条第4款明确：

公司成立：由公司承担侵权责任

公司未成立：由全体设立股东承担连带责任

内部追偿：无过错的股东赔偿后，可以向有过错的股东追偿

周律提醒

给创业者的四张“护身符”

基于上述规则，周律向准备创业的朋友们提供四点实操建议：

第一，合同里写清楚身份

无论签什么合同，都要在合同首部明确写明：“甲方/乙方：XXX（代表设立中的XX公司）”。这一句话，就能把个人责任和公司责任切割清楚。

第二，重要沟通留证据

如果对方不接受在合同中写明，至少要在微信、邮件里留下痕迹：“王总，我们给新公司租的这个价格还能再优惠吗？”对方的回复就是证据。

第三，内部约定要签协议

设立股东之间务必签订《发起人协议》，明确约定：

谁有权对外签约？权限多大？

超过多少金额需要全体同意？

公司未成立，债务如何分担？

第四，大额合同分步履行

对于金额较大的合同，可以约定“分期履行、公司成立后正式生效”等条款，将风险控制在可承受范围内。

总结

新《公司法》第44条用四个条款，把“胎儿期”公司的责任归属理得清清楚楚。它传递的信号很明确：

创业不是法外之地，筹备期的每一个签字，都可能成为未来的债。